制假售假|基础知识一二三
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引 言
不过，我们这里暂不讨论程序问题，而是基于制假售假相关罪名，先来探讨一下辩护实务。毕竟，作为侵犯知识产权罪中最常见的罪名，制假售假案还是比较容易出辩护效果的。
从本期开始，我们就探讨一下制假售假相关的侵犯商标权类犯罪。
01. 相关罪名
侵犯商标权类犯罪，按照生产到销售的流程，即先非法制造相关注册商标标识，然后利用这些商标标识制造假冒商品，最后再销售这些假冒商品，主要涉及4个罪名：非法制造注册商标标识罪、销售非法制造的注册商标标识罪、假冒注册商标罪和销售假冒注册商标的商品罪。
具体而言，非法制造及销售商标标识行为，涉嫌非法制造注册商标标识罪。销售他人非法制造的注册商标标识，涉嫌销售非法制造的注册商标标识罪。
非法使用注册商标标识制造及销售假冒商品，涉嫌假冒注册商标罪。销售明知是他人制造的假冒商品，涉嫌销售假冒注册商标的商品罪。
如果是制标、造假、售假一条龙，以假冒注册商标罪一罪定罪处罚。
至于为什么制造并销售，实施了两个行为，触犯了两罪，最终认定为一罪，主要是制造和销售联系紧密，制造的目的一般就是为了销售，属于牵连犯，法律法规规定处以一罪。
因此，基于上述可知，无论是销售非法制造的注册商标标识罪，还是销售假冒注册商标的商品罪，销售的都是他人制造的标识或商品。
当然，如果自己制造的同时，还销售他人非法制造的标识或商品，则实行数罪并罚。
02. 相关行为
非法制造，包括伪造和擅自制造。伪造，即非法仿制，指未经许可，通过临摹、绘制、复印等手段的仿造行为，包括变造行为，其商标标识是假的。因此，将空旧酒瓶、包装盒等与假冒注册商标标识进行组合，虽然真伪并存，仍然属于制造，情节严重的，仍涉嫌非法制造注册商标标识罪。
擅自制造，一般指印制单位在正常印制的数量之外，私自加印的行为，其商标标识是真的。
如果印制企业人员私自将超量印制或者应销毁的废次商标出售，情节严重的，涉嫌销售非法制造的注册商标标识罪。
使用，是指将注册商标用于商品、包装、说明书、交易文书，广告宣传、展览及其他商业活动，用于识别商品来源的行为。
如果购买他人制造的标识，尚未粘贴在商品、包装、广告牌等之上，算不算使用？从辩护角度讲，因没有外在使用或显示出来，尚未对他人商标专用权造成实际侵害，不能认定为使用。
销售，指批发、零售、直销、代销等卖出货物的行为。
03. 入罪和量刑
上述4个罪名主观方面均要求故意。个人和单位均能成为上述4个罪名的犯罪主体，而且，单位犯罪的入罪和量刑标准和个人一致。最新量刑均调整为“3年以下”“3到10年”，且有罚金刑。根据最新司法解释，入罪标准为：
非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪：①商标标识数量在2万件以上，或者非法经营数额在5万元以上，或者违法所得数额在3万元以上的；②两种以上注册商标标识数在1万件以上，或者非法经营数额在3万元以上，或者违法所得数额在2万元上的；③其他情节严重的情形。
假冒注册商标罪：①非法经营数额在5万元以上或者违法所得数额在3万元以上；②假冒两种以上注册商标，非法经营数额在3万元以上或者违法所得在2万元以上的；③其他情节严重的情形。
销售假冒注册商标的商品罪：①销售金额在5万元以上的；②尚未销售，货值金额在15万元以上的③销售金额不满5万元，但已销售金额与尚未销售的货值金额合计在15万元以上的。
特别说明，《刑法修正案（十一）》将本罪中的“销售金额”改为“违法所得”+“严重情节”，但相关司法解释并未更新出台。实务中，销售金额多被视为“严重情节”以定罪。
修改的原因是为了解决量刑失衡的问题，由于层层加价销售，会出现上游销售数量大但销售金额小，下游销售数量小但销售金额大，不利于准确评价犯罪行为的社会危害性。
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