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《中国政法大学学报》2018年第2期要目

【法治文化】

1.逻辑何以解法律论证之困？

作者：舒国滢（2011计划司法文明协同创新中心、中国政法大学）

内容提要：尽管现代数理逻辑发展到相当精致的水平，但不能直接把现代数理逻辑当作“法律逻辑”从“自然推理系统”到“法律推理系统”,这中间还需要克服诸多理论上的障碍。法律论证是一种独特的论证，这种论证的独特性在于它处理的并非关于“是什么”的问题，而处理“应当是”或“应当做”的问题。道义逻辑在很大程度上，也为法学概念、法律规范（体系性）结构与性质以及法律关系等等问题的“形式分析”和“元法学研究”,提供一种新的逻辑手段和研究工具，使得“法律逻辑”在20世纪中叶之后逐渐成为一个相对独立的逻辑领域。法律实践（法律规范适用）的难题仍然需要逻辑学家建构出更为精致、实用的逻辑操作技术，使司法裁决真正受到法教义学和逻辑的双重检验。

关键词：数理逻辑；法律论证；道义逻辑；一阶谓词演算；约根森困境

2.高校学生公寓文化建设的历史梳理及当下发展

——以北京大学为样本

作者：王太芹（北京大学公寓管理服务中心）

内容提要：高校学生公寓作为高校学生的“第一社会”、“第二家庭”和“第三课堂”,对学生成长成才具有不容忽视的作用。以北京大学作为主要样本，梳理我国高校学生公寓文化建设历程，可以发现：高校学生公寓文化发展过程中的物质形态经历了从斋舍到宿舍再到公寓的过程，并有逐步走向社区化的趋势。经济基础决定上层建筑。伴随着公寓物质文化形态的变化，公寓制度文化与精神文化也必然有所变化，对应的行为文化也会有不同的呈现。北京大学办学过程中，在筹建“燕京学堂”、拆除“宿舍老楼”等工作中因物质基础薄弱而引发的诸如“一体公平、文化传承、人才培养”等问题值得我们深思；其在公寓文化建设中的系列实践和取得的成效，也生动地验证了公寓行为文化、精神文化和制度文化等对于物质文化表现出特立独行和能动的反作用。对高校学生公寓文化历史梳理及现实探索，则说明：高校学生公寓文化建设之路，终将迈向文化公寓建设之道。

关键词：公寓文化；北京大学；育人；路径；文化公寓

3.我国渔业水域环境损害民事责任立法研究

作者：刘飞琴（中国政法大学民商经济法学院）

内容提要：渔业水域环境损害包括传统侵权的人身、财产损害以及渔业水域环境本身的损害。我国目前渔业水域环境损害民事责任相关立法不完备。在渔业水域环境损害民事责任的认定中应适用无过错责任原则和因果关系推定规则。相关机构在处理具体案件中应明确索赔主体、厘清责任主体、充实责任范围。探索推进公益诉讼、建立中立的鉴定评估机构以及加强社会化分担方式来分散风险，对渔业水域环境损害民事责任的相关保障机制进行探究，实现对渔业水域环境损害民事责任的全面救济。

关键词：法律法规；责任认定；实证分析；保障机制

【学术论衡】

4.多边贸易体制对发展权的法律保护

作者：时业伟（北京大学法学院）

内容提要：发展权作为人权内涵之一，在争论中产生和发展。在不断的演进当中，发展权与多边贸易体制产生了互动。从GATT到WTO,从多边贸易体制的规则到实践，发展权的问题一直都贯穿其中。本文研究了发展权的产生过程，论述了多边贸易体制对发展权的正面保护，以及发展权所面临的一些问题，并对未来发展权在多边贸易体制中的发展与作用做出了分析。

关键词：发展权； 多边贸易体制； WTO

5.亚洲基础设施投资银行与人权保护

作者：张伟（中国政法大学人权研究院）

内容提要：亚洲基础设施投资银行是全球首个由中国倡议设立的多边投资机构，对于为亚洲地区互联互通建设提供新的融资机制，共同促进亚洲经济持续稳定发展，推动亚洲经济一体化的进程，具有积极意义。由于亚洲地区自然环境和社会环境的特殊性，亚洲基础设施投资银行在运作过程中，将会面临众多的人权、环境等问题和风险。为此，本文以亚洲基础设施投资银行在运作过程中所依据的《亚洲基础设施投资银行协定》和《环境和社会框架》为基础，对其可能遭遇到的人权、环境等问题进行分析，并结合包括世界银行和亚洲开发银行在内的国际多边金融组织的经验和教训，强调亚洲基础设施投资银行应当采取积极的人权保护措施，以防止出现投资项目带来的人权和环境风险。

关键词：亚洲基础设施投资银行；人权；少数民族；环境；迁徙自由

6.法律继受中对法学文本本土化解析的层次化处理

作者：王强（中国政法大学）

内容提要：随着全球化日益深入，推进全面依法治国对我国愈发重要。德国法作为大陆法系典范，对我国法律体系完善与发展有深远影响。我国继受德国法渊源已久，但尚存术语错译和用法不规范等问题，阻碍着我国法律体系在继受后规范化、系统化发展。这一现象与法学相关文本解析、译介的理念及方式不无关系。本文旨在以德国判决书评注性文本为例，探索法律继受过程中法学文本解析的内在层级及相互交叉关系，以期促进继受过程中文本解析与译介的精准，从根源上确保继受的规范与专业，最终贡献于“法治中国”建设。

关键词：法律继受；层次化处理；法学文本解析；法律信息精准传达

7.从“政府监管”到“监管治理”

作者：杨炳霖（中国政法大学中国政法大学政治与公共管理学院）

内容提要：本文梳理了西方国家监管发展的脉络，将其分为“前现代监管”,以政府监管机构为中心的“政府监管”和政府与其它社会组织协同共治的“监管治理”三个阶段，并重点分析了政府监管与其它非政府监管形式互相构建，推动监管治理发展的动因。理解监管治理在西方国家形成的过程有助于我们确立监管治理的理念，认清不同监管主体之间互相促进的关系，为建设我国监管治理体系提供借鉴。

关键词：监管治理；市场监管；协同监管

8.学术腐败案件民事诉讼主体资格探究

作者：彭现堂（中央财经大学）

内容提要：针对学术腐败频发的现象，学者主要从民法、行政法和刑法等实体法的角度，阐述规制学术腐败的法律路径，鲜有从民事诉讼法的角度进行研究。在学术腐败案件中，权利人基于多种因素的考量，大都放弃维权；学术打假人为维护学术共同体的纯洁，揭发他人的侵权行为，却反被侵权人告上法庭。由于任意诉讼担当制度严格的适用条件和学术腐败案件的特殊性，使得学术打假人无法根据任意诉讼担当制度而获得诉讼实施权。团体诉讼因具有公益性、预防性和法定性等制度优势，可以发挥其在学术腐败案件中的功能，摆脱权利人不起诉、学术打假人被诉的尴尬局面。学术腐败案件应引入团体诉讼制度。

关键词：学术腐败；学术打假人；民事诉讼实施权；任意诉讼担当；团体诉讼

9.女性主义法律现实主义

——法律现实主义与女性主义法学

作者：梅·C.奎恩；王新宇（华盛顿大学法学院；中国政法大学法学院）

内容提要：本文是对两大法律运动法律现实主义和女性主义法学运动理念的反思，法律现实主义已经重述了几十年，男性中心论始终占据着法律现实主义的核心。本文作者发现了一种新法律现实主义历史和新女性主义法学的理论，即女性主义法律现实主义，这会为当下的女性主义法学带来研究进路的转变，减少女性主义内部分歧以及相互攻击。

关键词：法律现实主义；女性主义；女性主义法律现实主义

10.事实认定过程中的证据叙事分析

作者：尹洪阳（中国政法大学证据科学研究院、山东省寿光市人民法院）

内容提要：事实认定的过程即证据推论的过程，需要对证据及其背后的主张进行完备的叙事。任何法律制度或规章条文都通过叙事提供其背景并赋予其意义。综合全案的证据叙事，对有关事实争议的裁决是必要的，即证据叙事能够在遵循证据规则的基础上实现推论的多重功能，为裁判提供一个易于理解和接受的事实认定版本，从而让人更容易理解、接受事实认定的过程和结果。同时，规避危险的程式设计，可以避免因叙事陷阱而导致事实认定出现错误的可能性。

关键词：事实认定；证据叙事；叙事功能；叙事陷阱

11.不动产税制度的特征及其本土化

——以美国法为背景

作者：盛泽宇（北京大学法学院）

内容提要：公共服务和公共产品的供给会消耗大量地方政府财政资源，税收作为强制性的政府财政收入，在公共产品和服务的支付上具有较强的可行性，是解决地方政府财政能力不足的一条重要途径。不动产是居民最重要的财产，也是居民享受公共产品和服务的重要手段，因此，不动产税有助于将地方政府财政收入和公共服务支出联系起来。大多数情况下，不动产的市场价格能有效体现公共服务和公共产品的水平，居民根据不动产的市场价格进行纳税，能对政府公共产品支出进行相应的填补。除非在不动产价格增长过快，并导致居民不动产税负担过重的条件下，不动产税应当以市场价格为基础进行征收。不动产税是美国地方政府的主要税收来源，它保障了美国地方政府的税基稳定和税源充足，促进了其回应能力和良性竞争，有助于政府效率的提高和政策的实现，有利于增强居民对地方财政的理性认识和重视程度。美国不动产税通常限于本地公共服务，不涉及超出本地行政辖区的事项，这使得居民所承担的税负成本与所享受的公共服务之间具有紧密联系。美国不动产税制度表明，税种的设定对于地方政府具有重要作用，除政治和法律的监督之外，税收制度也能塑造地方政府。对于中国的制度环境而言，土地出让金制度、小区物业制、政府职能的特点、地方政府的再分配功能、公共产品收费制度等因素都决定了中国房地产税制度与美国不动产税制度所服务的目标具有一定的区别，美国不动产税制度不应当直接移植于中国。但与此同时，美国不动产税制度可为中国房地产税法的制定以及中国地方政府实践提供一些制度和理念上的资源和参考。

关键词：不动产税；地方政府；房地产税法

12.破产重整计划执行法律问题研究

作者：崔明亮（北京航空航天大学法学院）

内容提要：破产重整计划执行是其他一切重整活动的归宿和延伸，也是能否实现重整目的的实际检验。现行立法对重整计划执行问题的规定过于简陋，难以解决实践中存在的问题，对此应当予以修正完善，这包括但不限于如下方面：确立重整计划执行的基本原则；矫正僵化的执行主体确立机制，构建弹性化执行主体选任制度；从实体和程序上规范重整计划之变更规则；设置重整计划执行期限的上限，明确期限延长的事由、次数、时间、法律后果等事宜；细化监督者的职权职责，规定监督报告之必要记载事项，建构多层次监督体系；统一重整计划执行完毕标准。

关键词：重整计划；执行主体；变更规则；执行监督；执行完毕标准

13.“法律的斗争”抑或“为权利而斗争”

——耶林本意的探求与百年汉译论争考辩

作者：杜如益（汉堡大学）

内容提要：耶林“Der Kampf ums Recht”一书的书名，百年间曾出现9种代表性的汉语译法，核心争论集中在Recht究竟应译为法律还是权利，可算我国法律翻译史上百年来的一段公案。以该书在历史上的40多个德文版本为基础，并截取百年来9种汉译直接采用的的英、法、日等语言的译本，逐个梳理其源流，揭示汉译术语采用与其所据母本之间的决定性联系。进而从德语法律文献史、耶林法律思想发展历程、耶林的时代贡献几个维度，深入挖掘耶林的本意，证明该书的本意更偏重于“为权利而斗争”;从而较为深入地展示了19世纪德国法学的风貌。并以百年公案为标本，揭示我国外国法研究和法律名著汉译的一些原则和启示。

关键词：耶林；为权利而斗争；百年论争；法律翻译

14.特别没收程序中的抗辩

——兼论《两高特别没收程序规定》相关制度

作者：初殿清（北京航空航天大学法学院）

内容提要：诉讼中抗辩的本质是诉讼防御方法，未定罪没收程序中的抗辩针对申请没收方的诉讼主张及其证明而展开，因防御角度不同而可分为实体抗辩和程序抗辩。特别没收程序是未定罪没收程序在我国的具体制度表现，《两高特别没收程序规定》对审判阶段申请没收方证明对象有所调整，涉嫌犯罪的事实仅保留为程序启动条件，与此相应，在制度上，一方面宜对实体抗辩事由在现有规则基础上进一步细化和分类，另一方面亦应明确规定特别没收程序的程序抗辩事由，以消弭证明对象调整所导致的部分抗辩内容的表达途径缺失。特别没收程序中的抗辩有待加以整体性、体系化的系统分析和结构梳理，并通过法律和司法解释加以明确，使程序目的得以有效实现。

关键词：特别没收程序；实体抗辩；程序抗辩